Договор франчайзинга

Ответственность сторон

Общие принципы защиты от нарушений договора закреплены главой 25 ГК РФ. Нормы применяются и к коммерческой концессии. Санкции за несоблюдение условий контракта грозят обоим участникам (ст. 401 ГК РФ).

Меры ответственности пользователя	Краткая характеристика
Предупреждение	Этот способ практикуется крупными компаниями, заинтересованными в сохранении длительного сотрудничества. Предупреждение выдается при выявлении мелких и однократных нарушений. Нормативными актами этот вопрос не регулируется. Санкция не носит административного характера, не меняет финансового положения участников
Неустойка	Это самая распространенная санкция, применяемая правообладателем. Основанием могут стать: ·  пренебрежение стандартами качества; ·  нарушение инструкций; ·  несвоевременное перечисление роялти; ·  использование исключительных прав методами, не предусмотренными в договоре. Размер неустойки определяется соглашением и ст. 394 ГК РФ. Если убытки правообладателя не были покрыты неустойкой, их придется возмещать дополнительно. При этом выплата не освободит пользователя от обязанности устранить нарушение или выполнить предписание (ст. 396 ГК РФ). Если речь идет о неисполнении денежных обязательств, альтернативой штрафу становятся пени (ст. 330 ГК РФ). Они начисляются за каждый день просрочки. Принципы применения санкций разъяснил 13 ААС при рассмотрении дела А56-134921/2018.Определением КС РФ № 263-О от 21.12.00 за арбитражными судами и судами общей юрисдикции признано право на снижение несоразмерно высоких неустоек. Юридическим основанием такого подхода является ст. 333 ГК РФ
Расторжение договора	При совершении пользователем грубых ошибок и серьезных нарушений контракт разрывают по правилам ст. 1037 ГК РФ. При этом правообладатель вправе настаивать на выплате неустойки и возмещении убытков

Привлечь к ответственности можно и недобросовестного правообладателя. Если франчайзер не исполняет свои обязательства, пользователь может потребовать расторжения сделки и возврата аванса. Такие дела делятся на две категорий:

1. Недействительность договора и взыскание неосновательного обогащения. Пользователь может подать иск о ничтожности сделки. Основаниями в таких случаях служат несогласованность существенных условий, уклонение правообладателя от регистрации в Роспатенте. Аргументом истца нередко становится и отсутствие у франчайзера прав на передаваемую интеллектуальную собственность. При удовлетворении требований судом все полученное ответчиком по сделке становится неосновательным обогащением и подлежит возврату (А40-146421/2018). Помимо первоначального взноса, правообладатель обязан вернуть не состоявшемуся франчайзи роялти. Более того, суды нередко взыскивают в пользу истцов проценты за пользование чужими денежными средствами. Однако процесс доказывания нельзя назвать простым. Доля отрицательных решений по этому направлению довольно высока (А40-166702/2017, А63-2528/2016).
2. Взыскание авансов и расторжение соглашения. Если для оспаривания действительности договора оснований нет, договор прекращается. В судебном заседании истцу придется доказать факт нарушений. Таковыми могут признаваться уклонение правообладателя от предоставления информации, отказ от передачи документов, необходимых для работы по франшизе и другие недобросовестные действия. Возврату в такой ситуации подлежат роялти и проценты за пользование деньгами. Восстановить первоначальный взнос удается далеко не всегда. Здесь будет иметь значение период работы по франшизе. Суд также может взыскать с ответчика возмещение убытков, подтвержденных документально (ст. , ГК РФ, дело А05-14473/2018).

Таким образом, соглашения о коммерческой концессии – сложный правовой механизм. Договоры относятся к категории смешанных сделок. Помимо франшизы, в них могут прописываться условия об оказании услуг, аренде помещений, проведении технических работ и даже кредитования. Наличие осложняющих элементов влияет и на правовое регулирование. К контрактам применяются не только нормы о франчайзинге, но и общие принципы договорного права. Поскольку процесс совершенствования законодательства идет чрезвычайно медленно. Решающую роль по направлению приобрела судебная практика.

Запреты и ограничения

Условия франшизы согласуются сторонами в частном порядке. В договоре разрешается устанавливать различные ограничения. Базовый перечень таковых приведен в ст. 1033 ГК РФ. Их законность, обычно, не вызывает у участников сомнений.

1. Запрет правообладателю выдавать аналогичные франшизы. В торговле и бытовом обслуживании большое значение имеет территориальная привязка. Правообладатель отказывается от продажи франшиз в регионе, где уже есть один франчайзи. При этом сам франчайзер может вести коммерческую деятельность в одной местности с пользователем, если специальный запрет не установлен договором. В противоречие с антимонопольным законодательством такие сделки не вступают. Разделом рынка это не является (постановление ВАС РФ № 2549/11 от 20.09.11).
2. Отказ от конкуренции. Договором пользователю могут запретить соперничество с правообладателем. Франчайзи гарантирует работу в пределах одной местности, а также реализует продукцию по фиксированной цене. При этом ст. 1033 ГК РФ признает ничтожными пункты о продаже либо обслуживании конкретных потребителей. Недействительными являются и запреты сотрудничества с определенными клиентами (ч. 5 п. 1 ст. 11 закона 135-ФЗ от 26.07.06, ). О правилах оценки соглашений регулярно рассказывают представители антимонопольной службы.
3. Реализация продукции, работ и услуг под одним товарным знаком. В договоре разрешается прописывать условие о сотрудничестве лишь с одним брендом. Правообладатель может запретить пользователю покупать франшизы конкурентов. Это обеспечит ожидаемый экономический эффект.
4. Территориальная стратификация. Правообладатель заинтересован в продаже максимального количества франшиз и поддержании высокого роялти. Именно поэтому устанавливаются географические пределы их действия. Франчайзи обязуется согласовывать с правообладателем место расположения торговой (сервисной) точки. Это исключает конкуренцию между членами фирменной сети.

Если в договоре отсутствуют перечисленные выше ограничения, предполагаться они не могут. Стороны не вправе требовать их соблюдения. К такому выводу пришел Президиум ВАС РФ в . В некоторых случаях дополнительные пункты договора коммерческой концессии признаются ничтожными. Основанием становится противоречие закону о защите конкуренции. Рассмотрение вопросов парламентарии отнесли к компетенции антимонопольного органа (закон № 135-ФЗ от 26.07.06).

Комментарий юриста: Большинство франчайзеров опасаются создания клиентами собственного бизнеса. Раскрывая коммерческие секреты, фирма всегда рискует «вырастить» конкурента. Средствами защиты становятся патентование, регистрация товарных знаков, мониторинг деятельности партнеров, разорвавших контракт, а также постоянная модернизация продукта. Прогрессивным вариантом является «привязка» франчайзи. Правообладатель арендует помещение, а затем передает его во временное пользование партнеру. Если в дальнейшем контрагент откажется от сотрудничества, посещаемое покупателями место останется за франчайзером.

Нередко в погоне за безопасностью правообладатели вводят чрезмерные ограничения. В этом случае на помощь пользователям приходят антимонопольная служба и государственные арбитражи. Оспорить такие пункты помогут ссылки на ч. 17 ст. 4 закона 135-ФЗ. Соответствующие разъяснения дала коллегия 9 ААС в постановлении по делу А40-35866/2018.

Отдельного внимания заслуживает субконцессия. Право на заключение таких договоров должно быть прямо прописано в соглашении о франчайзинге (ст. 1029 ГК РФ). Более того, контрактом нередко возлагается обязанность по передаче франшизы третьим лицам. Вторичные сделки не должны превышать по сроку и объему основной договор. Недействительность первоначальной франшизы повлечет ничтожность всех субконцессий (). При подписании таких соглашений стоит помнить о субсидиарной ответственности. Убытки, причиненные правообладателю вторичными франчайзи, могут взыскать с пользователя.

Понятие и условия согласованности предмета концессии

Наиболее логично и просто определить предмет концессионного договора, или договора франчайзинга, как комплекс исключительных прав, поскольку именно переход такого комплекса от одной стороны к другой является целью договора. При этом в предмете концессии, рассмотрев во взаимосвязи пп. 1 и 2 ст. 1027 ГК РФ, можно выделить обязательный и факультативный элементы.

В обязательном порядке в предмет входит товарный знак и (или) знак обслуживания. К факультативным элементам предмета концессии относятся:

• права на другие объекты интеллектуальной собственности (далее — ИС);
• коммерческий опыт и деловая репутация правообладателя.

Права предоставляются только в комплексе, поэтому помимо товарного знака нужно передать право на еще хотя бы 1 объект ИС. В качестве примера ГК РФ называет секрет производства и ноу-хау, однако предмет ими при этом не ограничивает, как может на первый взгляд показаться: в рамках концессии могут быть переданы права на промышленные образцы, изобретения и т. д.

ВАЖНО! Нельзя передать право на фирменное наименование, так как оно неотчуждаемо и поэтому необоротоспособно. По той же причине нельзя признать возможной передачу права на наименование места происхождения товара

Что касается деловой репутации и коммерческого опыта, то предполагается их автоматический переход к пользователю вместе с правами на объекты ИС (кстати, легального определения этих благ в ГК РФ нет). Для того же, чтобы предмет считался согласованным, необходимо четко обозначить, на какие именно объекты ИС передаются права и в каком объеме.

Ошибка № 3: Отсутствие госрегистрации на товарный знак

Запомните, каждое исключительное право, передаваемое по договору, должно быть официально зарегистрированным. На такие объекты франчайзер должен иметь соответствующие документы.

Просите, нет, требуйте показать такие документы еще до регистрации договора в Роспатенте, если вы франчайзи. Иначе запросто может случиться такая ситуация: напротив вас откроется кафе с таким же торговым знаком, как у вас.

И у вас не будет никаких законных прав на предъявление претензий владельцу такого кафе. Любой суд в данном случае вы проиграете.

Важно! Если через определенный период после приобретения франшизы у франчайзера истек срок на торговый знак (или другое исключительное право) – он должен предоставить аналогичный объект в пользование (с документами). Если он этого не сделал – ваш договор можно считать недействительным

Положительные и отрицательные стороны франчайзинга

Плюсы франшизы:

• используя модельный закон о раскрытии информации, одна сторона договора обязана, по соглашению, передать дистрибьютору другой стороны всю информацию, необходимую для открытия бизнеса;
• этот вариант открытия бизнеса практически не несет рисков для предприятия, которое только открывается. Новичку помогут в открытии заведения, его нотариальном сопровождении, документальном оформлении и даже укажут на декор и меню, которые стоит использовать;
• начиная работать под всемирно известным брендом, предприятие практически не столкнется с жесткой конкурентной борьбой. В этом случае клиенты будут сами идти к вам;
• дочерней компании станут доступны все скрытые базы, бланки, документы и поставщики, а также цены и акции, которыми пользуется основная компания.

Но есть ряд отрицательных качеств, которые нельзя не учитывать:

1. Для того чтобы с предприятием заключили концессионный документ, нужно отвечать ряду требований. Они могут касаться места расположения, формы подачи, суммы первоначального взноса и многих других аспектов. У каждой отдельной компании свой список. В нем могут быть указаны даже мелочи, но за их невыполнение возможно получение отказа в сотрудничестве.
2. За работу по франшизе придется заплатить определенную сумму. Также в договоре может быть прописан паушальный взнос, который оплачивается ежемесячно.
3. Прекращение сотрудничества может произойти только в случае окончания срока давности договора, если не оформить продление его действия или не заключить новый.
4. Ограничение собственной деятельности. Этот пункт можно назвать одним из самых тяжелых для молодых руководителей. Казалось бы, вы открыли собственное дело, вам помогли начать зарабатывать деньги, и теперь вам хочется воплотить в жизнь все мечты. Но, к сожалению, сделать это практически невозможно. Придется строго следовать всем требованиям и критериям, прописанным в договоре. Несоблюдение хотя бы некоторых из них может повлечь за собой расторжение контракта и наложение штрафа.
5. Закупать сырье и оборудование нужно будет только у тех компаний, которые прописаны в бумагах. Даже если франчайзи найдет предложения дешевле, он не имеет юридического права ними воспользоваться. Делается это с целью уравнения отделений компании или организации между собой. Так соблюдается качество продукции, за которым клиенты и идут в заведение.

За все организационные вопросы, поставку и закупки отвечает главный офис, а специалисты дадут начинающему предпринимателю ценный опыт относительно того, как руководить персоналом и эффективно управлять компанией.

Вознаграждение правообладателя — как может выплачиваться, от чего зависит?

Условие о цене договора франчайзинга выражается в произведении выплат правообладателю, именуемых вознаграждением. Оно считается согласованным, если установлен его размер и форма.

На размер могут влиять:

• расходы на разработку и правовую охрану объекта ИС;
• затраты на рекламу и страхование;
• дополнительные траты, связанные с обучением персонала пользователя, доставкой оборудования, контролем качества и т. д.

Форма вознаграждения может быть любой, ГК РФ указал лишь возможные варианты:

• единовременная твердая сумма;
• периодические выплаты одинакового размера;
• процент от продаж;
• наценка на оптовые расценки товара, переданного для перепродажи.

Чаще всего в договоре концессии сочетаются разные виды платежей, предусматривая разовый платеж в твердой сумме, покрывающий первоначальные расходы правообладателя, дополненный периодическими платежами в период действия договора.

Выплаты

Выплаты являются интегрированным показателем. Это вознаграждение правообладателя. Оно состоит из двух частей:

• фиксированная — паушальный платеж, вносится после подписания и регистрации франшизы за вхождение в сеть правообладателя;
• плавающая, периодическая (роялти) — рассчитывается по соглашению сторон в абсолютных значениях или в процентах от выручки.
  Стороны соглашения фиксируют способы, сроки и порядок выплат.

Цена складывается под влиянием следующих факторов:

• срок действия охранного документа;
• издержки урегулирования;
• уровень правовой охраны;
• разработка и регистрация товарного знака;
• реклама и страхование нематериальных активов;
• территория сбыта;
• необходимые разрешения;
• обучение персонала.

Некоторые правила заключения договорных отношений

Оформляются отношения двух сторон непременно в письменном виде. Соглашение составляется в двух экземплярах. Регистрация договора франшизы предполагает неукоснительное соблюдение всех процедур.

Требования к документу выдвигаются такие:

• наличие подписей двух сторон;
• подробное изложение прав, обязанностей сторон и условий контракта;
• соответствие российским законам;
• проверка регистрации товарного знака;
• регистрация в Роспатенте;
• начало деятельности.

Во избежание неточностей и недоразумений в документе непременно должны быть прописаны:

• сроки его действия;
• перечень передаваемых в пользование составляющих бизнеса;
• размер и форма оплаты за передачу права пользования;
• условия сохранения конфиденциальности;
• обязанности участников соглашения;
• иные пункты, которые будут сочтены необходимыми для данного вида отношений.

К таким условиям исключительного порядка можно отнести:

• закупку строго определенного объема товара;
• пользование сырьем, которое поставляется установленным перечнем поставщиков;
• требования к помещению. В частности, владелец франшизы может установить минимальную его площадь или выдвинуть условие, чтобы это вообще было отдельное здание;
• соблюдение норм в разработке формы сотрудников и интерьера торгового зала;
• запрет на открытие своего бизнеса такой же направленности;
• условия окончания отношений;
• ответственность за разглашение технологической тайны.

Если, к примеру, взять тот же Макдональдс, то, какое бы заведение вы ни решили посетить – в Москве или Уренгое, – вы увидите совершенно одинаковую картину во всех мелочах, начиная от меню, заканчивая фирменной одеждой служащих. То же касается закупки продуктов, цвета столиков и стульев, оформления фасадов. Именно по этой причине бургер, купленный в двух разных городах, будет иметь абсолютно одинаковый вкус, что и есть признаком общности сети.

Договор относительно коммерческой концессии или, как его принято называть, франчайзинга должен учитывать и маркетинговые ходы, которые будут способствовать процветанию всех звеньев сети

Для этого очень важно обсудить моменты территориального расположения нового бизнеса. Будет неразумным, если на одной незначительной территории будет наблюдаться скопление одинаковых франшиз, закупленных у одного и того же правообладателя

Такая непредусмотрительность приведет только к потере прибыли и репутации. Лучше будет, если франчайзер заранее продумает, в каких регионах ему было бы выгодно заиметь представительства, ведь это скажется и на его прибыли в том числе.

На какой срок может быть заключен контракт

Стороны договора франчайзинга непременно должны оговорить срок, в течение которого он будет оставаться действительным

Если речь будет идти о бессрочном сотрудничестве, тогда важно обсудить все моменты, которые могут стать причиной окончания отношений. К таким нюансам можно отнести и запрет, который будет применяться к покупателю, – в течение определенного времени он не сможет открыть подобное заведение

Если же срок все же будет оговорен, тогда важно выделить случаи, которые позволят эти отношения продлить. В таком случае перезаключить контракт на новый срок будет значительно проще

К примеру, уже не будет необходимости проверять, имеется ли регистрация товарного знака. Обязательными остаются только два условия:

• составление соглашения в двух экземплярах;
• регистрация в Роспатенте.

Если срок действия не указан и никакие причины расторжения договора франшизы не оговорены, любая из участниц контракта может сделать это по своему усмотрению в любое время, предварительно уведомив партнера.

Особенности договора коммерческой концессии

Сторонами, как уже было сказано, могут быть только индивидуальные предприниматели и юридические лица

Физлица права на это не имеют.
Договор не подразумевает передачу исключительных прав контрагенту.

Важное значение в договоре имеет цель передачи этих прав – предпринимательская деятельность.

Должно быть указано, какие именно обязанности ложатся на плечи франчайзера. А это значит, что всё, что имеется ввиду обычно в коммерческом предложении под размытыми названиями «обучение» и «сопровождение» должно быть в договоре прописано и расписано – консультации, контроль, обучение сотрудников и т.д.
Необходимо отметить, что, несмотря на специфику подчинения франчайзи франчайзеру, покупатель всё же имеет юридическую самостоятельность

Что, кстати, опять же, часто используется в коммерческих предложениях в качестве преимущества. И вот эта самостоятельность также должна быть отражена в договоре.
Так как франчайзинговые предложения индивидуальны, то все возможности и ограничения конкретной сделки отражаются именно в договоре.

В чем преимущества бизнеса по франшизе?

Предприниматели уверяют, что франшиза – надежная, успешная и безопасная модель ведения деятельности, подходящая в первую очередь представителям малого и среднего бизнеса. Так, старший вице-президент по развитию «Росинтер Ресторантс Холдинг» Эрнесто Гонзалес отметил, что и сейчас выбрал бы франшизу как способ ведения бизнеса, несмотря на большой опыт в иных формах предпринимательства, причем в качестве франчайзи.

Основное преимущество, по мнению экспертов, заключается в том, что надежный франчайзер предоставит франчайзи полный комплект документов и обеспечит сопровождение бизнеса и до, и после открытия. Как подчеркнул вице-президент, руководящий развитием сети на территории России Subway Russia Franchising Company Геннадий Кочетков, в тексте документов, как правило, содержится только половина информации, а в действительности нужно, чтобы один человек учил другого.

По словам Эрнесто Гонзалеса, франчайзер должен сопровождать своего партнера на различных этапах открытия и развития бизнеса. В частности, если рассматривать пример организации общепита, должна быть в первую очередь рассчитана финансовая модель: себестоимость, затраты, срок окупаемости. Еще на стадии выбора помещения нужно дать профессиональную оценку локации: проверить договор аренды, технические параметры помещения, видимость локации, конкурентное окружение, развитость инфраструктуры, соответствие концепции бренда. На стадии строительства франчайзер должен предоставить архитектурный брендбук, а также обеспечить получение консультаций от дизайнера, технолога и менеджера проекта. Он также обеспечивает работу с проверенными подрядчиками и поставщиками оборудования.

Далее, на него же ложится ответственность за так называемые операционные стандарты: сайт заведения, стандарты работы для персонала, расчет себестоимости, меню и технологические карты. Сюда входит в том числе и обучение персонала. Эрнесто Гонзалес порекомендовал также практиковать МОК-сервис, когда в течение нескольких дней проводится тренировочное обслуживание для поставщиков и коллег, но не для клиентов, поскольку в первые дни обслуживания повара и официанты могут нервничать и много ошибаться. Такой подход, предположительно, снизит подобные риски.

И после открытия ресторана франчайзер должен участвовать в деятельности своего партнера, в частности, продолжать работу с персоналом, направлять маркетологов для корректировки меню. Также франчайзи, желающий оценить успешность своего бизнеса, вправе сопоставлять свою отчетность с документацией других заведений франшизы и определять, какие показатели можно улучшить.

Стоит отметить, что именно таким образом выстроены не все франшизы, поскольку в зависимости от вида деятельности могут возникать различные нюансы и особенности. Но данную модель можно взять за основу для понимания специфики подобного бизнеса.

Что такое договор коммерческой концессии

• право на использование товарного знака и других идентифицирующих продукт объектов;
• технологию производства товара, в т.ч. запатентованные ноу-хау или утвержденный и единый для всей франшизы регламент оказания услуг;
• учебные программы для персонала;
• рекламную продукцию.

Задача подобного соглашения – территориальное расширение бизнеса. Поэтому принимающая сторона должна иметь возможность работать в области, не занятой основателем или другими участниками франшизы.

1. Возмездность. Стандартное соглашение подразумевает, что держатель бренда получает единовременное вознаграждение и процент от выручки.
2. Обязанность правообладателя продвигать бизнес-партнера путем предоставления товарных знаков, рекламных материалов и проведения единых для сети кампаний.

Права и обязанности сторон

1. Зарегистрировать составленный договор в Роспатенте.
2. Вести постоянный мониторинг качества продукции или услуг.
3. Обеспечивать второй стороне информационную поддержку.
4. Предоставить документацию (сертификаты на товар и т.д.), необходимую для соблюдения требований законодательства.

1. Изменять технические регламенты и нормативы.
2. Налагать штраф в случае несоблюдения требований к качеству.
3. Расторгнуть договор в случае выявления нарушений.

Договор должен быть зарегистрирован в Роспатенте.

1. Использовать для идентификации лейбла только те товарные знаки, которые были предоставлены правообладателем. Принимать участие в маркетинговых мероприятиях, разработанных франчайзером.
2. Сохранять коммерческую тайну. Распространять технический регламент производства продукции или иные предоставленные документы запрещено.
3. Соблюдать составленные франчайзером инструкции, регламентированные стандарты качества, а также все требования, предусмотренные договором в части территории ведения деятельности и других ограничений.
4. Оказывать весь спектр услуг, которые клиент мог бы получить при обращении к основателю или другому участнику франшизы.
5. Своевременно оплачивать роялти, маркетинговый сбор и другие предусмотренные взносы в пользу правообладателя.

Категории

• продукты питания (кафе, пекарни, производство полуфабрикатов);
• продажи (сеть магазинов одежды, косметики);
• IT-сектор (в первую очередь клубы виртуальной реальности);
• оказание услуг (салоны красоты).

Договор концессии может заключаться в сфере продуктов питания.

Существенные условия и содержание

1. Предмет договора. Данный раздел оговаривает все составляющие франшизы, которые должен предоставить правообладатель.
2. Порядок расчетов.
3. Права второй стороны по использованию полученных ресурсов.
4. Обязательства по неразглашению полученной информации.
5. Требования вести деятельность в соответствии с едиными стандартами качества, установленными для всех представителей франшизы.

Недостатки

Необходимость больших финансовых вложений является недостатком.

• наем или покупка помещения, удовлетворяющего строгим требованиям;
• поиск персонала;
• коммунальные и другие платежи;
• закупка продукции или расходников.

1. Недобросовестный франчайзи может разгласить коммерческую тайну.
2. Если открытая в рамках договора точка окажется убыточной даже по вине второй стороны, это снизит привлекательность бизнеса в глазах потенциальных партнеров.
3. Если даже один франчайзи не будет соблюдать качество услуг или товаров, это нанесет урон деловой репутации бренда.

Финансовая сторона

Официальное оформление сотрудничества должно четко прописывать, в какой форме и в каком размере будет произведена оплата полученного бизнес-проекта. Вариантов может быть несколько:

• разовая оплата;
• фиксированный взнос, который необходимо делать каждый месяц;
• процент от получаемого дохода;
• обязательство приобретения товара на строго установленную сумму;
• симбиоз нескольких видов платежей.

Особенно важно этот пункт детально описать для франчайзера. С другой стороны, франчайзи также должен обезопасить себя от всех дополнительных взносов и скрытых платежей

В любом случае достичь консенсуса можно только при обоюдном обсуждении данного раздела.

Коммерческая субконцессия

Без соглашения правового обладателя, физическое лицо не способно распределять сторонним фирмам переданное исключительное право, сублицензии. Этот норматив считается диспозитивным, и обозначенное условие способно меняться по соглашению лиц.

Согласие имеющего права на то, чтобы человек обладал разрешительными полномочиями применять переданный ему перечень исключительных прав или его доли, обязано оформляться в виде письма и способно передаваться в каждой ситуации отдельно. Стоит подчеркивать, что, в отличие, к примеру, от сделки собственника на предоставление объектов в субаренду, закон прописывает, что имеющий права обязан не просто выражать одобрительное отношение на подписание подобных соглашений, но и выявлять их существенные условия.

При сделке субконцессии юридическое лицо будет выступать в виде вторичного обладателя прав, а его контрагент – в качестве второго пользователя. Переданные на основании субконцессии полномочия будут производными от прав, обретенных физическим лицом по соглашению. Их количество не может выйти за границы полномочий, переданных ему по договору концессии.

В итоге сделка коммерческой концессии представляется договором среди двух сторон по поводу обретения полномочий на франшизу. Между лицами подписывается сделка, в которой написаны условия, стороны, возможные ситуации разрыва. Соглашение также является определенным лицензионным договором.

Читайте далее:

Образец договора субаренды помещения

Образец договора цессии между юридическими лицами

Договор ответственного хранения между юридическими и физическими лицами

Образец договора с ИП на оказание услуг

Счет-договор – что это такое

Вознаграждение правообладателя — как может выплачиваться, от чего зависит?

Условие о цене договора франчайзинга выражается в произведении выплат правообладателю, именуемых вознаграждением. Оно считается согласованным, если установлен его размер и форма.

На размер могут влиять:

• расходы на разработку и правовую охрану объекта ИС;
• затраты на рекламу и страхование;
• дополнительные траты, связанные с обучением персонала пользователя, доставкой оборудования, контролем качества и т. д.

Форма вознаграждения может быть любой, ГК РФ указал лишь возможные варианты:

• единовременная твердая сумма;
• периодические выплаты одинакового размера;
• процент от продаж;
• наценка на оптовые расценки товара, переданного для перепродажи.

Чаще всего в договоре концессии сочетаются разные виды платежей, предусматривая разовый платеж в твердой сумме, покрывающий первоначальные расходы правообладателя, дополненный периодическими платежами в период действия договора.

Права и обязанности сторон договора

Обращаем ваше внимание на то, что согласно п. 2 ст

1027 ГК РФ договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Стороны договора франчайзинга могут прописать в нем свои обязанности и права (а также ограничение прав) в соответствии с нормами гл. 54 ГК РФ о коммерческой концессии.

Например, согласно ст. 1031 ГК РФ правообладатель обязан передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую последнему для осуществления предоставленных ему прав, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.

Кроме того, если договором не предусмотрено иное, правообладатель обязан:

• обеспечить государственную регистрацию договора коммерческой концессии;
• оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
• контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

Как следует из ст. 1032 ГК РФ, в обязанности пользователя может входить:

• использование при осуществлении предусмотренной договором деятельности средства индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом;
• неразглашение секретов производства и иной полученной от правообладателя конфиденциальной информации;
• обеспечение соответствия качества оказываемых услуг и производимых товаров качеству аналогичных услуг и товаров правообладателя;
• соблюдение инструкций и указаний правообладателя относительно использования комплекса исключительных прав;
• оказание покупателям всех дополнительных услуг, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;
• информирование покупателей наиболее очевидным для них способом о том, что средства индивидуализации используются в силу договора коммерческой концессии.

Договор может содержать ограничения прав сторон договора, названные в п. 1 ст. 1033 ГК РФ, например:

• правообладатель обязуется не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;
• пользователь обязуется не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора, а также отказываться от получения аналогичных прав у конкурентов правообладателя (в том числе и потенциальных); согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Кроме того, договором могут быть предусмотрены такие обязательства пользователя, как продажа товаров (выполнение работ, оказание услуг) исключительно в пределах определенной территории или по установленным правообладателем ценам.

Отметим, что в силу п. 3 ст. 1033 ГК РФ ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

К сведению. Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров, продаваемых пользователем по договору коммерческой концессии. По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем (ст. 1034 ГК РФ).

Прекращение договора

Если в договоре не указан срок действия, то любая из сторон может отказаться от него, предварительно уведомив другую сторону. Это нужно сделать за полгода до прекращения деятельности, если другие условия не предусмотрены договором.

В случае, если в договоре указана возможность его прекращения посредством уплаты в виде отступного, то сделать это также может любая из сторон. При этом нужно уведомить о принятом решении другую сторону в письменном виде не позже, чем за месяц до прекращения деятельности.

Случаями, при которых обладатель прав может отказаться от выполнения договора, являются следующие:

• Нарушение условий пользователем.
• Грубого нарушения инструкций обладателя прав, обеспечивающих соответствие условиям, а также методам применения комплекса прав, которые предусматривает образец договора коммерческой концессии.
• Роялти (или вознаграждения), содержащиеся в положениях контракта, нарушены пользователем. Например, роялти не выплачиваются в указанные сроки.
• Отказ обладателя прав в одностороннем порядке возможен, если пользователь не устранил нарушения в предоставленный срок. Такое же право возникает в случае повторного аналогичного нарушения в течение 1 года.

Чтобы расторгнуть контракт в досрочном порядке (при указании срока или без него), необходимо зафиксировать этот факт в регистрирующем органе. Об этом сказано в пункте 2 статьи 1028 ГК РФ.

Договор коммерческой концессии прекращает действие, если прекращаются права на товарный знак и другие исключительные права, предоставленные их обладателем. Такой же финал будет в случае объявления одной из сторон банкротом.